Четыре глаза, два ключа. Особенности порядка подписания от имени юридических лиц договоров и других документов в праве некоторых государств

Корпоративное право многих государств предусматривает возможность, а в некоторых случаях и обязательность применения к подписанию документов правила «четырёх глаз» (иногда и более чем четырёх) или «двух ключей», заключающегося в обязательности подписания договоров и иных документов не менее чем двумя уполномоченными лицами. Целью такого порядка оформления документов является предотвращение (или, во всяком случае, минимизация риска) ошибок и злоупотреблений со стороны подписывающих лиц. Одним из условий действительности сделки является соблюдение порядка подписания – специального требования к письменной форме. Об этом следует помнить, когда приходится иметь дело с документами, подписанными от имени иностранных юридических лиц.
Множественность руководителей организации и совместно осуществляемая компетенция
С относительно недавнего времени (со 2 октября 2016 года) принцип «четырёх глаз» применяется в России. Часть третья п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает следующее. Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.
Таким образом, при множественности единоличных исполнительных органов, они могут действовать в зависимости от того, что предусмотрено учредительным документом, совместно или самостоятельно (в частности, с разграничением сфер компетенции).
§ 6 германского Закона об обществах с ограниченной ответственностью (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung) допускает множественность управляющих (Geschäftsführer). При этом п. 2 § 35 того же Закона устанавливает, что если назначено несколько управляющих, все они уполномочены представлять общество только совместно, если иное не предусмотрено учредительным договором (совместная реализация полномочий «по умолчанию»). Таким образом, для того, чтобы установить, уполномочен ли управляющий представлять общество с ограниченной ответственностью, необходимо проверить, является ли он единственным, и если не является, то позволяет ли ему учредительный договор общества действовать самостоятельно.
Не только директор или управляющий
Законы разных государств по-разному определяют круг лиц, наделяемых полномочиями подписывать документы компаний. Принцип «четырёх глаз» реализуется не обязательно через множественность единоличных исполнительных органов юридического лица (директоров, управляющих). Он может действовать также путём установления порядка подписания договоров и иных документов, предусматривающего, наряду с подписью директора, подписи секретаря или свидетеля (либо нескольких свидетелей).
Так, например, в английском корпоративном праве (под английским правом здесь и далее понимается не только право Англии и Уэльса, Северной Ирландии и Шотландии но также право части государств, входящих в Британское Содружество Наций, правовые системы которых, включая смешанные, основаны на праве Англии и Уэльса) в отношении установления порядка подписания компаниями документов, включая договоры, в течение длительного времени последовательно реализуется принцип «четырёх глаз», которым по умолчанию (by default) определяется основной порядок использования подписания документов, если иное не установлено учредительными документами – статьями ассоциации (articles of association – документом, сходным с уставом юридического лица в континентальных правовых системах).
Этот принцип действует независимо от того, сколько директоров имеет компания. Даже если статьи ассоциации предусматривают единственного директора, то вторым лицом, подписывающим документы при совершении сделок компанией (by a company) будет секретарь компании или иное лицо, должным образом уполномоченное компанией на подписание документов.
В праве Великобритании письменная форма сделки регулируется Законом о компаниях (Cоmpanies Act 1985-2006). При этом для компаний, учреждённых в Шотландии установлены некоторые особенности.
Согласно статье 43 Cоmpanies Act 1985-2006 сделки, совершаемые компаниями Англии и Уэльса, могут заключаться:
а) компанией (by a company)
и
б) от имени компании (on behalf of a company).
В первом случае (совершение сделки компанией) возможны три способа подписания документа, которым оформлена сделка:
- приложение печати с удостоверением её оттиска подписями двух должностных лиц (директора и секретаря компании);
- приложение печати с удостоверением её оттиска подписями должностных лиц (двух директоров компании);
- приложение печати с удостоверением её оттиска подписями двух свидетелей.
В отношении компаний, учреждённых в Англии и Уэльсе после 5 апреля 2008 года, порядок подписания документов установлен ст.ст. 43 и 44 Cоmpanies Act 1985-2006. (Иной, нежели описанный в законе, порядок подписания документов может быть установлен статьями ассоциации (то есть уставом) компании.
Если иной порядок не установлен учредительным документом компании, то компания «по умолчанию» следует правилам подписания оформляющих сделки документов, предусмотренному законом: удостоверение оттиска печати подписями двух уполномоченных лиц.)
Согласно ст. 154 Cоmpanies Act 1985-2006 в редакции, действующей с 1 октября 2007 года, частные компании могут иметь одного директора, а публичные – не менее двух. Частные компании, учреждённые после 5 апреля 2008 года, не обязаны иметь одного или несколько секретарей (в любом случае учредительные документы компаний, учреждённых начиная с 6 апреля 2008 года, должны содержать прямое указание на наличие или отсутствие у компании секретаря или секретарей).
Важно отметить, что британское корпоративное право не предусматривает обратной силы законов, изменяющих Закон о компаниях, а также типовых регламентов в отношении компаний, учреждённых до введения в действие изменённого законодательства. Компании вправе по своему усмотрению вносить изменения в свои учредительные документы или продолжать действовать на основании учредительных документов, основанных на законодательстве, утратившем силу.
Частные акционерные компании, учреждённые до 1 октября 2009 года, могут, если не внесут изменений в учредительные документы, и впредь руководствоваться Таблицей А (Table A) в том объёме (с изъятиями или без них), который предусмотрен статьями ассоциации.
Частные акционерные компании, учреждённые в период времени с 1 октября 2009 года по 27 апреля 2013 года, могут применять действовавший в то время типовой регламент, а учреждённые начиная с 28 апреля 2013 года по настоящее время – типовой регламент в редакции, введённой в действие с указанной даты.
Использование британскими компаниями печатей давно перестало быть обязательным (согласно п. 1 ст. 45 Cоmpanies Act 1985-2006, компания может, но не обязана иметь общую печать), однако если компания решила вести свои дела с использованием печати или нескольких печатей, их использование должно соответствовать порядку, установленному законом и (или) учредительным документом компании. Так, например, в соответствии со ст. 49 типового регламента для частных компаний с ограниченной ответственностью установлено, что любая общая печать может использоваться только с разрешения директоров. Директоры могут решить, какими способами и в какой форме должна использоваться любая общая печать. Если директоры не примут иного решения, и если компания имеет общую печать и она прикладывается к документу, такой документ также должен быть подписан, по крайней мере, одним уполномоченным лицом в присутствии свидетеля, который удостоверяет подпись. При этом уполномоченным лицом является любой директор компании, секретарь компании (если он есть) или иное любое лицо, уполномоченное директорами с целью подписания документов, к которым прикладывается общая печать.
Кроме общих печатей, компания, имеющая общую печать или печати, вправе иметь официальные печати для использования за границей (ст. 49 Cоmpanies Act 1985-2006), а также официальные печати для ценных бумаг и документов, подтверждающих выпуск ценных бумаг (ст. 50 Cоmpanies Act 1985-2006).
Официальная печать для использования за границей должна представлять собой факсимиле общей печати компании с указанием на местность или местности, где она должна использоваться. Полномочия на использование такой печати должны быть предоставлены в письменной форме за общей печатью компании. При использовании официальной печати лицо, её использующее, должно в письменной форме указать место, в котором, и дату, в которую печать была приложена к документу (п. 6 ст. 49 Cоmpanies Act 1985-2006). В указанной норме закона нашёл воплощение имеющий многовековую историю правовой обычай завершения текста документа эсхатоколом (колофоном) – разделом, содержащим, наряду с подписями и оттиском печати, сведения о месте и дате подписания и скрепления подписей печатью, удостоверительную надпись (в том числе сведения о свидетелях подписания). Обычно эсхатокол, завершающий договор, формулируется следующим образом: «In witness whereof the parties hereto set their hands and common/official seals the date and year first above written», что означает: «В удостоверение чего стороны приложили к настоящему свои руки и обычные/официальные печати, в день и год указанные выше» или, например, так: «In testimony whereof, we have hereto set and subscribed our names and affixed our seals at London, England, United Kingdom this … day of …, 202…» («В удостоверение чего мы написали свои имена, поставили подписи и приложили к настоящему наши печати в Лондоне, Англия, Соединённое Королевство, в день … … месяца 202… года»).
Следует обратить внимание на то, что эсхатокол является специальным требованием к порядку оформления документов (включая договоры), то есть элементом письменной формы, предусмотренным не только правовым обычаем, но также законами ряда государств или учредительными документами компаний.
Во втором варианте из рассматриваемых (совершение сделки от имени британской компании) документ в письменной форме подписывается лицом, имеющим доверенность на совершение соответствующих действий от имени компании. При этом документ не нуждается в скреплении печатью компании, даже если компания использует печать или несколько печатей, а вторая (а также третья и т.д.) подпись не требуется, если только доверенность не выдана двум (или более) лицам с условием совместного осуществления двумя (или более) лицами полномочия на подписание ими документов от имени компании. Закон прямо не предусматривает применение принципа «четырёх глаз» к совершению сделок от имени компании. Однако компания, выдавая доверенность, может предусмотреть в ней обязательность только совместного совершения действий лицами, которым она выдана.
Корпоративное право Ирландии регулирует наделение полномочиями иначе. Согласно ст. 128 и 131 ирландского Закона о компаниях (Companies Act 2014) компания может и должна иметь не менее чем одного директора, которым может быть только физическое лицо, достигшее возраста 18 лет. Ст. 129 того же Закона устанавливает, что компания должна иметь секретаря, которым может быть один из директоров. При этом ст. 134 запрещает совершать юридически значимые действия (подписывать документы) одному лицу, действующему одновременно в качестве директора и секретаря компании.
Согласно ст. 40 Закона о компаниях действия, обязывающие компанию, могут совершать совет директоров (в соответствии с п. 2 ст. 11 под советом директоров понимается также единственный директор) и любое иное зарегистрированное лицо, то есть надлежаще уполномоченное и зарегистрированное в Регистре компаний, как это предусмотрено ст. 39 того же Закона. Кроме того, ст. 41 этого Закона предусматривает возможность выдачи доверенностей на совершение определённых или любых действий как на территории Ирландии, так и за границей.
Количество печатей, используемых ирландской компанией, не ограничено. В силу ст. 43 Закона о компаниях компания должна иметь общую печать или печати, а также, согласно ст. 44 этого Закона, может иметь официальную печать или печати для использования за границей (такая печать должна, наряду с наименованием компании, содержать указание на все местности, где она будет использоваться).
Общая печать компании используется только по уполномочию директора или комитета директоров. Документ, скрепляемый общей печатью компании, подписывается его директором или другим лицом, назначенным для этой цели директорами или комитетом директоров, а также секретарем или вторым директором (если таковой имеется) или какое-либо иным лицо, назначенным для этой цели директорами или комитетом директоров. В соответствии с требованиями п. 6 ст. 44 того же закона лицо, прикладывающее к документу официальную печать, должно собственноручно удостоверить на документе, к которому приложена печать, дату и место, когда и где она приложена (то есть предусмотрено наличие в скреплённом печатью документе эсхатокола, аналогично тому, как это предусмотрено британским Cоmpanies Act 1985-2006 ).
Ст. 48 Закона о компаниях устанавливает правило, согласно которому подписи лиц (директора, секретаря, зарегистрированного лица или иного уполномоченного служащего), которыми заверяются документы, не требуют скрепления общей печатью компании.
Согласно ст. 73 Закона Джерси о компаниях (Companies /Jersey/ Law 1991) частная компания должна иметь не менее одного директора, а публичная – не менее двух. Компания также должна иметь секретаря, которым не может быть единственный директор (ст. 81).
Требования к подписанию договоров и иных документов от имени компании (on behalf of the company) минимальны: Лицо, действующее на основании явных или подразумеваемых полномочий от компании, может заключить, изменить или исполнить контракт или подписать документ от имени компании таким же образом, как если бы контракт был заключен, изменен или исполнен или документ был подписан физическим лицом (ст. 20).
Компании могут иметь несколько общих печатей (ст. 22), а также официальные печати для использования за границей (ст. 23) и официальные печати для ценных бумаг (ст. 24). Количество печатей каждого вида, которые может иметь компания, законом не ограничено.
Кипрский закон о компаниях 1959 года в редакции 2012 года с последующими изменениями и дополнениями 2013-2020 годов (Ο περί Εταιρειών Νόμος; The Companies Law) также содержит ряд положений, устанавливающих требования к форме договоров (ст. 33), порядку подписания документов и использования печатей. Ч. 2 ст. 35 этого Закона устанавливает, что если компания решит использовать печать, то она будет использоваться в соответствии с порядком, установленным статьями ассоциации (уставом). Согласно п. 1 ст. 2 Закона термин «общая печать» включает в себя печать, не оставляющую рельефного оттиска (то есть мастичную).
Кроме общей печати компания может иметь официальные печати для использования за границей, представляющие собой факсимиле общей печати с дополнительным указанием на каждую территорию, район или место, где такая печать может быть использована (п. 1 ст. 36). П. 5 этой статьи предусматривает собственноручное удостоверение места и времени приложения официальной печати эсхатоколом аналогично тому, как это установлено законами о компаниях Великобритании и Ирландии.
П. 113 входящей в текст кипрского Закона о компаниях Таблицы А, которая представляет собой регламент деятельности акционерной компании с ограниченной ответственностью, устанавливает следующее правило: директоры обеспечивают надежное хранение печати, которая должна использоваться только по уполномочию директоров или комитета директоров, уполномоченным директорами от их имени, и каждый документ, к которому должна быть приложена печать, должен быть подписан директором, а также быть подписан секретарем, вторым директором или другим лицом, назначенным директорами для этой цели. Аналогичное положение закреплено в п. 59 Таблицы С – регламента деятельности компании с ограниченной гарантией ответственностью, не имеющей акционерного капитала. Что касается заверения документов компанией, то, в силу ст. 37 Закона о компаниях, документ должен быть подписан директором, секретарём или иным уполномоченным служащим компании, но скрепление его общей печатью не требуется.
Законодательство Пакистана устанавливает несколько иные правила (в том числе и такое, которое можно назвать «правилом шести глаз» - подписание документа не менее чем тремя лицами). Согласно ст. 52 Регламента управления акционерной компанией, являющегося частью Закона о компаниях (Companies Act, 2017), директоры должны обеспечить надежное хранение печати, и печать не может быть приложена к какому-либо документу иначе как на основании решения совета директоров или комитета директоров, уполномоченного от имени директоров, и в присутствии не менее двух директоров и секретаря или другого лица, которого директоры могут назначить для этой цели; и эти два директора и секретарь или другое лицо, назначенное для этой цели акционерной компанией, подписывают каждый документ, к которому в их присутствии приложена печать акционерной компании.
Полномочия может иметь не только руководитель
Кроме описанных выше порядков подписания документов несколькими директорами или директором совместно с иным лицом либо лицами (секретарём компании, свидетелями) следует также отметить наделение полномочиями на подписание договоров и иных документов в рамках существующего в гражданском и торговом праве ряда государств института прокуры.
Прокура – не известный белорусскому праву особый вид уполномочия - прямого представительства, применимый только в коммерческом обороте (в сфере предпринимательской деятельности), не тождественный ни привычной нам доверенности, ни договору поручения. Прокурист – не поверенный, но и не орган управления.
Прокура предоставляет наиболее широкие (за отдельными исключениями) полномочия, причём, в отличие от полномочий представителя, действующего на основании доверенности, содержание полномочий прокуриста прямо определяется законом.
В качестве примеров можно указать на регулирование прокуры в праве Германии и Польши.
В праве Германии прокура регулируется §§ 48-53 Торгового уложения (далее - ГТУ). Прокура, в отличие от доверенности, предоставляет прокуристу в силу закона практически все полномочия (за исключением отчуждения и обременения земельных участков, если полномочия на совершение таких сделок не оговорены специально (п. 2 § 49 ГТУ). Ограничение объёма прокуры не действует по отношению к третьим лицам (п. 1 § 50 ГТУ). Прокура непередаваема (п. 2 § 52 ГТУ). Ещё одной особенностью прокуры, отличающей её от доверенности, является то, что прокура не прекращается со смертью выдавшего её лица – «владельца торгового дела» (п. 3 § 52 ГТУ).
В польском праве также различаются доверенность и прокура. Прокура регулируется статьями 1091 - 1098 Гражданского кодекса (Kodeks cywilny). Прокура, согласно § 1 ст. 1091, Гражданского кодекса, даёт право на совершение всех действий, связанных с ведением предпринимательства, включая судебное представительство, однако, в силу ст. 1093 полномочия прокуриста на продажу предприятия, на отчуждение и передачу во временное пользование недвижимого имущества и его обременение должны быть оговорены особо. Согласно § 1 ст. 1094 прокура может выдана нескольким лицам для осуществления ими полномочий совместно или каждым по отдельности. § 11 ст. 1094 устанавливает, что прокура может включать в себя также полномочия исключительно на совершение действий совместно с членом органа управления общества или участником, уполномоченным на представительство торгового товарищества (объединения лиц). В соответствии ст. 1095 прокура может быть ограничена ведением дел филиала. Сведения о таком ограничении подлежат внесению в Государственный судебный реестр, в котором регистрируются прокуры. Прокура непередаваема, но прокурист вправе назначить уполномоченное лицо для совершения определённого действия или для совершения действий определённого вида (ст. 1096).
Итак, если документ не подписан двумя или более чем двумя надлежащими лицами, когда это обязательно в силу закона, учредительного документа, прокуры или доверенности, то такой документ, подписанный одним лицом, следует считать неподписанным.
Практический вывод
Практика свидетельствует о том, что далеко не во всех случаях при совершении сделок, нотариальных действий, при регистрации субъектов предпринимательской деятельности, а также при открытии представительств иностранных организаций должным образом проверяется соблюдение порядка подписания документа, исходящего от иностранной организации.
При совершении сделки с иностранной организацией недостаточно проверять действительность её регистрации, но необходимо выяснять, какой порядок подписания документов, включая договоры и доверенности, должен применяться в соответствии с законом, определяющим правоспособность организации, её учредительными документами (если они существуют), а также каков порядок использования организацией печати (печатей). В особенности это важно делать применительно к компаниям, учреждённым в государствах, законодательство которых в последние годы неоднократно вносились изменения, относящиеся к компетенции исполнительных органов и должностных лиц компаний, а также к порядку подписания документов и использования печатей. Необходимо также проверять действительность прокуры или статуса зарегистрированного уполномоченного лица (например, в Ирландии).